Эта статья является первой в серии статей, предназначенных для предоставления практического обзора определенных инструментов корпоративного структурирования, которые обеспечивают защиту и/или гибкость в сделках. Они могут быть полезны иностранному инвестору при выходе на рынок ОАЭ или Ближневосточного региона в целом.
Как corporate service provider, мы часто консультируем иностранных инвесторов, желающих выйти на рынок ОАЭ (и в более широком регионе Ближнего Востока). Их цели часто достигаются путем регистрации нового юридического лица в ОАЭ или установления отношений с существующим юридическим лицом в ОАЭ.
Установление таких отношений может происходить путем приобретения доли в компании, уже работающей в ОАЭ, или путем создания совместного предприятия с этой компанией. Преимущества этих стратегий заключаются в том, что риски могут быть снижены и, особенно для более крупных игроков, могут быть использованы существующие отношения или установлены новые отношения.
Право преимущественной покупки акций (ROFR) и опционы на покупку или продажу акций (опционы) — это понятия, используемые инвесторами для обеспечения гибкости и защиты в контексте приобретения или вступления в совместное предприятие в ОАЭ, а также любых последующих выход из таких отношений.
Разница между ROFR и опционом
Начнем с простого объяснения этих понятий и различий между ними. Самый простой способ отличить ROFR от опциона — посмотреть на них в контексте продажи акций:
ROFR — это право, которое человек дает другому: если он решит продать акции, то эта другая сторона будет иметь первое право их купить. Право на продажу акций принадлежит продавцу — обычно владельцу.
С другой стороны, опцион — это право, которое человек дает другому на покупку акций в течение определенного периода времени. При предоставлении опциона продавец (обычно владелец) теряет право выбора продавать или нет – оно переходит к третьему лицу, и если третье лицо воспользуется опционом, продавец обязан передать ему вещь.
Опцион также может использоваться как часть стратегии выхода, при которой акционер имеет возможность позднее продать свои акции другой стороне. В этом случае при предоставлении опциона, если акционер реализует свой опцион на продажу своих акций, то другая сторона обязана приобрести акции.
Полезность в сделке
Варианты особенно полезны при рассмотрении возможности входа в ОАЭ посредством приобретения или создания совместного предприятия, в том числе по следующим причинам:
Это позволяет иностранному инвестору «распределять» свои инвестиции для обеспечения гибкости, а также позволяет зарубежному инвестору, который может быть не знаком с юрисдикцией, снизить первоначальные риски входа;
Такой Опцион может быть привязан к результатам, например, вознаграждение за Опцион иностранного инвестора может быть основано на формуле (часто основанной на EBIT), что означает, что он будет платить больше в контексте совместного предприятия, когда результаты совместного предприятия превышают ожидания. В данном контексте это может быть выгодно местному акционеру;
Право — это право, а не обязанность, поэтому оно само по себе обеспечивает гибкость; и
Его можно использовать как метод отсрочки платежей при приобретении, особенно эффективный, когда он связан с корпоративной структурой, где акции могут быть заложены.
ROFR полезны как для:
Обеспечения защиты существующих акционеров от вхождения в компанию нового акционера; и
Предоставить преимущество существующим акционерам в виде пропорционального увеличения их пакетов акций при выходе акционера. См. ниже информацию о праве в соответствии с законодательством ОАЭ на ROFR на акции (которое может быть неприменимо).
Как работают ROFR и опционы
Опционы обычно изложены в акционерном соглашении (или в совместном предприятии — в соглашении о совместном предприятии). Это договорные права, и, как правило, они могут быть сформулированы с большой гибкостью. Если требуется больше определенности помимо простых договорных прав, то в ОАЭ есть дополнительные решения по структурированию для обеспечения этого.
Как и во многих юрисдикциях, права на ROFR фактически изложены в применимом законодательстве ОАЭ. Если они не требуются, то такие права преимущественной покупки должны быть отменены. В ОАЭ необходимо позаботиться о том, чтобы такие установленные законом обязательства эффективно выполнялись, и для этого существуют структурные решения.
